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股权转让_司法考试_资格考试/认证_教育专区

作者:aysz01 发布:11月19日 阅读:15次

股权:指公司股东依法享有资产收益、参与重大 决策和选择管理者等权利。(公司法第4条的规定)股权转让:1、股东依法将其合法持有的股权在股 东之间相互转让或向股东以外的人转让的商事行为。2、 股权转让要遵守《公司法》等法律法规的规定。3、股 东向股东以外的人转让股权时其他股东有优先购买权; 4、公司章程(有限责任)可以对股东自愿转让股权另 行规定,这时股权转让程序以约定为准。(公司法第 七十二条)根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干 问题的规定(试行)》第54条规定:“对被执行人在 有限责任公司中被冻结的投资权益或股权,人民法院 可以依照《中华人民共和国公司法》第35条、第36条 的规定,征得全体股东过半数的同意后关于股权转让,予以拍卖、 变卖或以其他方式转让。不同意转让的股东,应当购 买该转让的投资权益或股权,不购买的,视为同意转 让,不影响执行。”这一规定承认有限责任公司股权 转让时股东的优先购买权1: 股权转让,是法学界和经济领 域熟知并认可的有限责任公司和股份有 限公司股东转让所持有的公司股权或股 份的行为。我国《公司法》规定股东有 权通过法定方式转让其全部出资或者部 分出资。 2: 股份转让,一般是就股份有 限公司而言的,因为只有股份有限公司 才划分为等额股份,股权转让就是相应 股份的转让。

3:出资转让其实也是股权转让,来源于老公司法第三十五条: 股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。 股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半 数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资,如果不 购买该转让的出资,视为同意转让。经股东同意转让的出资, 在同等条件下,其他股东对该出资有优先购买权。第三十六 条 股东依法转让其出资后,由公司将受让人的姓名或者名称、 住所以及受让的出资额记载于股东名册。 该条规定的本意就是针对公司股权转让的,只是在表述上 容易让人误解为:股权转让就是股东转让公司注册资本中该 股东的相应出资金额,有些工商局(甚至现在还有)要求股 权变更登记时不管股权转让的真实对价是多少,一概表述为 按照相应出资的金额和比例转让出资,并且要求使用工商局 的仅有一页或半页纸的内容的股本转让协议或出资转让协议, 否则不予办理股权转让变更登记。这种行为不仅违反行政许 可法,而且给诸多当事人人为造成了纠纷,因为有两个股权 转让法律文件就同一股权转让行为而先后存在。二:公司法对股权转让的规定第七十二条 【股权转让的一般规定】有限责任公司的股东之间可 以相互转让其全部或者部分股权。

股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自 接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让。其他股东 半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不 购买的,视为同意转让。 经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买 权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比 例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。第七十三条 【强制执行程序下的股权转让】人 民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的 股权时,应当通知公司及全体股东,其他股东在 同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院 通知之日起满二十日不行使优先购买权的,视为 放弃优先购买权。 第七十四条 【股权转让对出资证明书、公司章 程和股东名册的影响】依照本法第七十二条、第 七十三条转让股权后,公司应当注销原股东的出 资证明书,向新股东签发出资证明书,并相应修 改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的 记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表 决。第七十五条 【异议股东请求公司收购股权的情形】 有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股 东可以请求公司按照合理的价格收购其股权: (一)公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五 年连续盈利,并且符合本法规定的分配利润条件的; (二)公司合并、分立、转让主要财产的; (三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的 其他解散事由出现,股东会会议通过决议修改章程使 公司存续的。

自股东会会议决议通过之日起六十日内,股东与公司 不能达成股权收购协议的,股东可以自股东会会议决 议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 第七十六条 【股东资格的继承】自然人股东死亡后, 其合法继承人可以继承股东资格;但是,公司章程另 有规定的除外。1:有限责任公司的股权转让和股份有限公司的 股权转让 2:(1)股权直接转让:指股权出让人将属于自 己的股权依法直接转让给受让人的行为。 (2)股权间接转让:指依照法律强制性规 定,法院将属于某人的股权依法转让给某债权人, 或继承人依法继承被继承人的股权等情况。 3:(1)股权内部转让:是公司内部股东之间的 股权转让 (2)股权外部转让:是公司股东将股权转 让给公司股东以外的人或企业等4:书面股权转让与非书面股权转让 股权转让多是以书面形式来进行。有的国家的法规还 明文规定,股权转让必须以书面形式、甚至以特别的书面 形式(公证)来进行。但以非书面的股权转让亦经常发生, 尤其以股票为表现形式的股权转让,通过非书面的形式更 能有效快速地进行。 5:即时股权转让与预约股权转让 即时股权转让,是指随股权转让协议生效或者受让款 的支付即进行的股权转让。

而那些附有特定期限或特定条 件的股权转让,为预约股权转让。中国《公司法》第174 条规定:“发起人持有的本公司的股份,自公司成立之日 起3年内不得转让,公司董事、监事、经理应当向公司申 报所持有的本公司的股份,并在任职期限内不得转让。” 为规避此项法律规定,发起人与他人签署于附期间的公司 设立3年之后的股权转让协议,以及董事、监事、经理与 他人签署以不再任职为附条件的股权转让协议,即属于预 期股权转让。6:公司参与的股权转让与公司非参与的股权转让 公司参与股权转让,表明股权转让事宜已获得公司的认 可,因而可以视为股东资格的名义更换但已实质获得了公 司的认同,这是公司参与股权转让最为积极的意义。但同 时还应注意到,中国诸多公司参与的股权转让现象中,未 经股权转让各方邀请或者未经股权享有人授权公司代理的 情形时有发生。 7:有偿股权转让与无偿股权转让 有偿股权转让无疑应属于股权转让的主流形态。但无偿 的股权转让同样是股东行使股权处分的一种方式。股东完 全可以通过赠与的方式转让其股权。股东的继承人也可以 通过继承的方式取得股东的股权。在实践中,要注意的是, 如果股东单方以赠与的方式转让其股权的,受赠人可以根 据自己的意思作出接受或放弃的意思表示,受赠人接受股 权赠与,股权发生转让;受赠人放弃股权赠与,股权未发 生转让。

股权内部转让,是公司内部股东之间的 股权转让只需双方达成协议即可,不需 要通知其它股东,更不需要其它股东的 同意。股权出让方有完全的自由决定是 否转让,转让给哪个股东,其它股即使 希望以同等条件或是更高的条件购买, 股权出让方也有权予以回绝。第一,必须书面通知其它股东,未书面通知其它股东, 导致未接到通知的股东因不知情而无法行使优先购买 权的,股权转让可能被宣告无效、或是被撤销、或被 认定为效力待定。具体的法律后果,目前理论界和司 法实践都未统一观点。但无论哪一种结果,均不利于 实现双方股权转让目的,也为日后股权收购方在公司 中顺利行使股权埋下了重大隐患。 第二,须经过半数以上股东的同意。不同意者有收购 的义务,既不同意又不采取收购行为的,在法定期限 过后,法律即视为该异议股东已经同意。 第三,其它股东在同等条件下,公司其它股东要求购 买股权的,股权出让方只能将股权卖给这些股东或是 停止转让行为。当然,需要强调的是,其它股东的优 先购买权仅限于“同等条件”,至于判断“同等条件” 标准,有待公司相关法律进一步完善。第一,必须书面通知其它股东,未书面通知其它股东, 导致未接到通知的股东因不知情而无法行使优先购买 权的,股权转让可能被宣告无效、或是被撤销、或被 认定为效力待定。

具体的法律后果,目前理论界和司 法实践都未统一观点。但无论哪一种结果,均不利于 实现双方股权转让目的,也为日后股权收购方在公司 中顺利行使股权埋下了重大隐患。 第二,须经过半数以上股东的同意。不同意者有收购 的义务,既不同意又不采取收购行为的,在法定期限 过后,法律即视为该异议股东已经同意。 第三,其它股东在同等条件下,公司其它股东要求购 买股权的,股权出让方只能将股权卖给这些股东或是 停止转让行为。当然,需要强调的是,其它股东的优 先购买权仅限于“同等条件”,至于判断“同等条件” 标准,有待公司相关法律进一步完善。股权转让制的法律特征1:股权转让是一种民事法律行为。 民事法律行为的本质在于保证民事行为之效力的发生、 产生与意思表示相应的法律效果 2:股权转让具有整体性与不可分割性 虽然股权的内容可以通过类型化加以区分,如区分为自 益权和共益权,但就股东而言,对这些权利的系统化行使构 成了其对公司的所有利益,孰轻孰重难以分辨,而且,股权 转让导致了股东地位的根本变化,故不能转移自益权而保留 共益权,或者仅转移共益权而不涉及自益权。 3:股权转让是一种要式行为 所谓要式行为,是指以法律规定,必须采取一定形式或 履行一定程序才可成立的法律行为。

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